合同簽訂時(shí)，特別要小心下面這些事兒……

第一，主體資格、履約能力。簽約前需對合同相對方的主體資格、履約能力、代理人的代理權(quán)限作必要的調(diào)查和了解，否則可能因前述事項(xiàng)存在瑕疵而導(dǎo)致合同無效、效力待定或無法履行。

第二，合同條款約定。對于體現(xiàn)并承載雙方權(quán)利、義務(wù)的合同條款，如產(chǎn)品信息、合同價(jià)款、質(zhì)量要求、違約責(zé)任等約定，應(yīng)當(dāng)清晰、明確，避免使用存在歧義或含糊不清的詞語。

合同效力咋認(rèn)定？

關(guān)于合同效力，人民法院須依職權(quán)主動(dòng)審查合同是否存在無效等瑕疵情形，同時(shí)兼顧鼓勵(lì)交易原則、誠實(shí)信用原則。因民法總則施行前成立的合同發(fā)生的糾紛，原則上適用合同法的相關(guān)規(guī)定處理；民法總則施行后成立的合同發(fā)生的糾紛，如果合同法“總則”與其規(guī)定不一致的，適用民法總則的規(guī)定。

《九民會(huì)紀(jì)要》明確了強(qiáng)制性規(guī)定屬于“效力性強(qiáng)制性規(guī)定”的幾種情形，涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗；交易標(biāo)的禁止買賣的，如禁止人體器官、毒品、槍支等買賣；違反特許經(jīng)營規(guī)定，如場外配資合同；交易方式嚴(yán)重違法，如違反招投標(biāo)等競爭性締約方式訂立的合同；交易場所違法，如在批準(zhǔn)的交易場所之外進(jìn)行期貨交易。除此之外，關(guān)于經(jīng)營范圍、交易時(shí)間、交易數(shù)量等行政管理性質(zhì)的強(qiáng)制性規(guī)定，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“管理性強(qiáng)制性規(guī)定”。

須經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的合同怎么擬？

建議，盡量在合同中明確約定報(bào)批手續(xù)的具體內(nèi)容。對于須經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)生效的合同，如未辦理批準(zhǔn)手續(xù)，該合同系未生效，而非無效。此類合同中對報(bào)批義務(wù)及未履行報(bào)批義務(wù)違約責(zé)任等內(nèi)容作出專門約定的，該約定獨(dú)立生效。權(quán)利人在訴訟中可以要求報(bào)批義務(wù)人履行報(bào)批手續(xù)，而非履行合同。人民法院判決履行報(bào)批義務(wù)的，具有可強(qiáng)制執(zhí)行性。

關(guān)于公章那些事兒……

提問：僅有法定代表人或代理人簽字，合同未加蓋公章的，能否認(rèn)定為公司行為？

解答：可以。只要有代表權(quán)或者代理權(quán)的人對外以公司名義從事法律行為，即便未蓋公章，也應(yīng)認(rèn)定屬于公司行為，而非個(gè)人行為。

提問：先在空白合同書上加蓋公章，后確定合同內(nèi)容的，公章顯示的公司應(yīng)否作為合同主體承擔(dān)責(zé)任？

解答：如果空白合同持有人與公司之間有代理關(guān)系，視為無限授權(quán)，同時(shí)存在表見代理的可能，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的后果。

建議：完善和規(guī)范公司的公章管理和用章制度。如果公章丟失，應(yīng)當(dāng)及時(shí)公告、掛失。

企業(yè)負(fù)責(zé)人發(fā)生變更，能否以此為由不履行合同？

受法律保護(hù)的合同，雙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循約定，全面履行合同。無論單位改變名稱、企業(yè)股權(quán)易手，還是法定代表人、負(fù)責(zé)人、經(jīng)辦人變更，都不能成為不履行合同的理由，這也是維系企業(yè)商業(yè)信譽(yù)的重要保證。

交易過程中有何特別提示？

合同履行過程中在確定付款方式時(shí)，無論作為收款方還是付款方，除金額較小的交易外，盡量通過銀行結(jié)算，及時(shí)要求對方提供相關(guān)收據(jù)或發(fā)票。現(xiàn)金結(jié)算可能會(huì)帶來不必要的麻煩。

法院支持“頂賬”嗎？

根據(jù)《九民會(huì)紀(jì)要》規(guī)定，當(dāng)事人可以行使抵銷權(quán)，抵銷權(quán)的行使既可以通知方式，也可以提出抗辯或提起反訴的方式行使。債權(quán)不足以抵銷全部債務(wù)，且雙方對抵銷順序并無約定的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用、利息、主債務(wù)的順序進(jìn)行抵銷。履行期限屆滿后，雙方可以達(dá)成以物抵債協(xié)議。訴訟中存在以物抵債協(xié)議的，人民法院對于此類案件應(yīng)當(dāng)著重審查以物抵債協(xié)議是否存在損害第三人利益等情形，避免虛假訴訟的發(fā)生。

當(dāng)事人主張違約金過高或過低的，人民法院怎樣調(diào)整？

考慮到違約金性質(zhì)是補(bǔ)償為主、兼具懲罰性，對于《合同法司法解釋二》第29條中“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失百分之三十的”一般可以認(rèn)定為合同法第114條第2款規(guī)定的“過分高于造成的損失”，案件審理中，既不能機(jī)械地將“百分之三十”的情形一概認(rèn)定為過分高于損失，也不能在依法“適當(dāng)減少違約金”數(shù)額時(shí)，機(jī)械地將違約金數(shù)額減少至實(shí)際損失的百分之三十。違約金約定是否過高應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況，以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合易損，根據(jù)根平原則和誠信原則綜合予以判斷。

對于企業(yè)在合同管理方面的法律風(fēng)險(xiǎn)如何防范詳細(xì)提示如下：

第一，加強(qiáng)完善的企業(yè)合同管理制度，對合同管理機(jī)構(gòu)和管理人員，尤其要對經(jīng)營活動(dòng)中經(jīng)常簽訂購銷合同的人員及經(jīng)營管理層進(jìn)行法律法規(guī)培訓(xùn)，提高合同意識(shí)、掌握合同法律制度，使企業(yè)從被動(dòng)應(yīng)付轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃?dòng)預(yù)防合同糾紛，避免經(jīng)濟(jì)損失。

第二，嚴(yán)把企業(yè)合同訂立關(guān)，從技術(shù)層面規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn)。爭取參與合同的起草訂立權(quán)；在合同訂立過程中，要認(rèn)真審查簽約對象的主體資格和資信能力；注意合同的主要條款、價(jià)款支付及其方式；明確規(guī)定雙方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)及違約責(zé)任。

第三，提高證據(jù)留存意識(shí)，及時(shí)維權(quán)。應(yīng)當(dāng)注意明確權(quán)利義務(wù)條款、溝通盡量采用書面形式、注意證據(jù)留存。自身權(quán)益遭受損失時(shí)，及時(shí)行使權(quán)利，避免因超過訴訟時(shí)效喪失勝訴權(quán)。

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