最近因受新冠肺炎疫情的影響，企業(yè)經(jīng)營(yíng)困難，國(guó)內(nèi)很多企業(yè)不得已決定解散公司或申請(qǐng)破產(chǎn)，公司的清算一般分為解散清算和破產(chǎn)清算，結(jié)合我們的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于公司自行清算中的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行提示，以幫助企業(yè)合法合規(guī)的完成清算程序。

一、公司自行清算的概述

公司解散清算主要指公司在出現(xiàn)法定解散事由或公司章程規(guī)定的公司解散情形，或者企業(yè)經(jīng)營(yíng)者因經(jīng)營(yíng)方面的原因而決定公司解散，負(fù)有清算義務(wù)的主體依法按照法律規(guī)定，清理公司債權(quán)債務(wù)、處理公司財(cái)產(chǎn)，終止公司法律人格的行為。清算方式一般為自行清算，但清算事由發(fā)生后，逾期不成立清算組的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員成立清算組，進(jìn)行強(qiáng)制清算。

二、公司自行清算程序中風(fēng)險(xiǎn)提示

《公司法》第一百八十三條、一百八十五條、一百八十六條、一百八十八條規(guī)定了公司自行清算的相關(guān)流程。

在清算程序中，我們做如下提示：

1、公司應(yīng)依法及時(shí)成立清算組，并進(jìn)行備案；

2、清算組應(yīng)按照規(guī)定在報(bào)紙上進(jìn)行公告，對(duì)于已知債權(quán)人，清算組應(yīng)書(shū)面通知，否則，清算組成員可能因未書(shū)面通知已知債權(quán)人導(dǎo)致未申報(bào)債權(quán)產(chǎn)生的損失而承擔(dān)賠償責(zé)任；

3、清算義務(wù)人積極履行清算義務(wù)，否則可能因怠于履行清算義務(wù)而承擔(dān)賠償責(zé)任；

4、清算組依法行使自己的職權(quán)，申報(bào)債權(quán)期間，不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償；清算期間，不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；公司財(cái)產(chǎn)在未依照規(guī)定清償前，不得分配給股東；不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。

對(duì)于自行清算，一般是公司的財(cái)產(chǎn)足以?xún)斶€債務(wù)或者雖不足以?xún)斶€債務(wù)、但能與債權(quán)人達(dá)成和解的情況下，采取的清算方式。如果在清理公司資產(chǎn)的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)資不抵債的，應(yīng)根據(jù)《公司法》第一百八十七條的規(guī)定，向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)，法院裁定宣告公司破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。此外，公司在注銷(xiāo)前，應(yīng)同時(shí)辦理注銷(xiāo)稅務(wù)、社保賬戶(hù)、銀行開(kāi)戶(hù)許可證等手續(xù)。關(guān)于破產(chǎn)程序，是單獨(dú)的法律問(wèn)題，我們另外論述，這里我們需要注意的是兩個(gè)程序之間的不同條件以及銜接問(wèn)題。

三、關(guān)于清算義務(wù)人和清算組成員

根據(jù)《公司法》第一百八十三條規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或股東大會(huì)確定的人員組成。在最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人就《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》答記者問(wèn)時(shí)指出，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司解散后，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東有義務(wù)及時(shí)啟動(dòng)清算程序?qū)具M(jìn)行清算。實(shí)踐中，清算義務(wù)人的范圍，有限責(zé)任公司為股東和實(shí)際控制人，股份有限公司為董事、控股股東和實(shí)際控制人。

清算組成員與清算義務(wù)人存在區(qū)別，清算義務(wù)人是清算程序的啟動(dòng)主體，清算組是清算程序的執(zhí)行主體，清算組的成員一般由清算義務(wù)人確定或委派，二者的法律責(zé)任不同。

四、自行清算中清算義務(wù)人和清算組常見(jiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)

1、清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)的法律責(zé)任

公司法司法解釋二第十八條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

上述規(guī)定中涉及清算義務(wù)人兩種責(zé)任情形，包括“未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失”，和“怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算”，實(shí)踐中也往往將未在法定期限內(nèi)成立清算組，認(rèn)定為“怠于履行清算義務(wù)”。

【實(shí)務(wù)案例】最高院審查的李某敏、中國(guó)電子科技集團(tuán)公司第五十五研究所清算責(zé)任糾紛申請(qǐng)?jiān)賹彴讣ò柑?hào)(2017)最高法民申2428號(hào)）中認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第一百八十條第（四）項(xiàng)及第一百八十三條規(guī)定，維信公司在2012年12月被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照解散后，該公司股東李某敏、駿發(fā)公司應(yīng)在十五日內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算。李某敏、駿發(fā)公司未在法定期限內(nèi)對(duì)維信公司進(jìn)行清算，系公司股東怠于履行清算義務(wù)的情形，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》第十八條第二款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的民事責(zé)任。

關(guān)于《九民紀(jì)要》發(fā)布后，清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)的相關(guān)問(wèn)題，我們團(tuán)隊(duì)已撰寫(xiě)過(guò)相關(guān)文章進(jìn)行分析，可以參閱我們律所公眾號(hào)的歷史文章，在此就不再進(jìn)一步論述。

2、清算義務(wù)人惡意處置公司財(cái)產(chǎn)，給債權(quán)人造成損失或者在公司解散后，未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷(xiāo)登記的法律責(zé)任

根據(jù)公司法司法解釋二第十九條的規(guī)定，在該情形出現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人可主張公司股東、實(shí)際控制人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

清算義務(wù)人惡意處置公司財(cái)產(chǎn)，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)具備主觀和客觀要件。主觀上，應(yīng)是惡意（故意或重大過(guò)失），即明知或者應(yīng)當(dāng)知道自己的行為會(huì)造成公司財(cái)產(chǎn)損失并進(jìn)而損害債權(quán)人利益，一般表現(xiàn)為故意侵占公司財(cái)產(chǎn)或故意以不合理的低價(jià)處置公司財(cái)產(chǎn)等情形；客觀上，必須造成了債權(quán)人的損失，即其行為造成了公司財(cái)產(chǎn)的損失并損害了債權(quán)人的利益。如果僅僅是造成了公司財(cái)產(chǎn)的損失而公司資產(chǎn)仍足以?xún)斶€債務(wù)，則不構(gòu)成對(duì)債權(quán)人的損害，債權(quán)人不能請(qǐng)求清算義務(wù)人或?qū)嶋H控制人承擔(dān)賠償責(zé)任，但此時(shí)因?yàn)榍逅懔x務(wù)人或?qū)嶋H控制人的行為造成了公司財(cái)產(chǎn)的損失，公司、公司其他股東可以請(qǐng)求其對(duì)公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（最高人民法院民事審判第二庭編著《最高人民法院關(guān)于公司法司法解釋(一)、(二)理解與適用》，人民法院出版社2015年版）

關(guān)于清算義務(wù)人賠償?shù)姆秶谇逅懔x務(wù)人的賠償責(zé)任系侵權(quán)責(zé)任，我們傾向于認(rèn)為，賠償范圍限于公司債權(quán)人因清算義務(wù)人惡意處置財(cái)產(chǎn)而遭受的實(shí)際損失。

關(guān)于股東未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷(xiāo)登記，股東作為清算義務(wù)人應(yīng)對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任，在最高院審查的林某洋、林某與煙臺(tái)銀行股份有限公司清算責(zé)任糾紛案（案號(hào)：[2015]民申字第916號(hào)民事裁定書(shū)）中認(rèn)為，申請(qǐng)人林某洋和林某夫妻作為康宇公司、永恩公同的僅有的兩名股東，分別擔(dān)任兩公司的法定代表人，在自行清算的過(guò)程中，在明知該兩公司的資產(chǎn)不足以清償案涉煙臺(tái)銀行債權(quán)的情況下，既未通知煙臺(tái)銀行申報(bào)債權(quán)，亦未依法向人民法院申請(qǐng)進(jìn)行破產(chǎn)清算，反而以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理了注銷(xiāo)登記,其行為損害了債權(quán)人煙臺(tái)銀行的利益，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為故意侵權(quán)行為。關(guān)于申請(qǐng)人林某洋、林某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任范圍問(wèn)題。一方面，《公司法》第一百八十九條第三款規(guī)定:“清算組成員因故意或者重大過(guò)失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”申請(qǐng)人的違法清算行為的直接后果，就是導(dǎo)致債權(quán)人煙臺(tái)銀行因債務(wù)清償主體消滅而無(wú)法主張債權(quán)。故原審判決將申請(qǐng)人的違法清算行為給煙臺(tái)銀行所造成的損失認(rèn)定為債權(quán)本息的全部，并無(wú)不當(dāng)，本院予以維持。另一方面，在債務(wù)人企業(yè)資不抵債的情況下，通過(guò)依法進(jìn)行破產(chǎn)清算的制度設(shè)計(jì)，在保證債權(quán)人就公司全部財(cái)產(chǎn)公平受償?shù)耐瑫r(shí)，也為債務(wù)人企業(yè)提供了破產(chǎn)免責(zé)的救濟(jì)。該破產(chǎn)免責(zé)的法律后果在合法免除債務(wù)人企業(yè)不能清償?shù)牟糠謧鶆?wù)的同時(shí)，也隔斷了股東對(duì)公司債務(wù)的責(zé)任,使得股東受到有限責(zé)任原則的保護(hù)。本案中，申請(qǐng)人林某洋、林某自行實(shí)施的違法清算行為，系對(duì)法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任的濫用，既不能產(chǎn)生債務(wù)人康宇公司和永恩公司免于清償部分債務(wù)的法律后果，同時(shí)，作為股東的林某洋、林某也不再受到股東有限責(zé)任原則的保護(hù)。《公司法》第二十條第三款規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”據(jù)此，申請(qǐng)人林某洋、林某亦應(yīng)當(dāng)對(duì)康宇公司和永恩公司的全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

3、公司未經(jīng)清算即辦理注銷(xiāo)登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算，股東等清算義務(wù)人的法律責(zé)任

公司法司法解釋二第二十條規(guī)定，公司未經(jīng)清算即辦理注銷(xiāo)登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張公司股東及實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予以支持。

在實(shí)踐中，如公司未經(jīng)清算即辦理注銷(xiāo)的，損害了債權(quán)人的利益， 債權(quán)人主張清算義務(wù)人對(duì)其債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，一般都會(huì)得到法院的支持。

【實(shí)務(wù)案例】上海市第一中級(jí)人民法院在審理的翁靜芬訴中國(guó)民生銀行股份有限公司上海分行清算責(zé)任糾紛的二審案件（案號(hào)：[2018]滬01民終8127號(hào)）中認(rèn)為，本案系清算責(zé)任糾紛。以上訴人翁靜芬及被上訴人袁某平為登記股東的案外人xx公司在公司清算的過(guò)程中，并未依據(jù)法定程序進(jìn)行清算，且存在公司未依法清算即辦理注銷(xiāo)登記等情形，且股東在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的，股東對(duì)公司債務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任，符合《最高人民法院關(guān)于人民法院適用若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》的相關(guān)規(guī)定,故一審法院認(rèn)定涉案xx公司的清算可以定性為無(wú)效清算、非法清算，并無(wú)不當(dāng)。上訴人翁靜芬否認(rèn)其在xx公司的清算文件及注銷(xiāo)登記文件上簽名的真實(shí)性，卻未能提交證據(jù)證明，本院對(duì)此同樣難以采信。上訴人翁靜芬及被上訴人袁某平作為案外人xx公司的股東，理當(dāng)對(duì)該公司的未結(jié)債務(wù)依法承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

4、清算組成員的法律責(zé)任

《公司法》第一百八十九條第一款、第三款規(guī)定，清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)；清算組成員因故意或重大過(guò)失給公司或債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

根據(jù)上述規(guī)定，清算組成員承擔(dān)的系侵權(quán)責(zé)任，存在故意或重大過(guò)失的情形下，應(yīng)賠償債權(quán)人的損失。

公司法解釋二第十一條明確規(guī)定了清算組成員未履行通知和公告義務(wù)的法律責(zé)任后果，清算組應(yīng)將解散事宜書(shū)面通知已知債權(quán)人，并在全國(guó)或公司注冊(cè)登記地省級(jí)有影響的報(bào)紙上進(jìn)行公告，未履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人可主張清算組成員賠償損失，法院一般均會(huì)予以支持。

【實(shí)務(wù)案例】最高院審查的陳某香與浙江龍生房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)集團(tuán)有限公司清算責(zé)任糾紛再審申請(qǐng)案件（案號(hào)：[2015]民申字第2249號(hào)）中認(rèn)為，原中紡公司清算組于2012年6月24日出具了《公司清算報(bào)告》，并于2012年6月27日經(jīng)杭州市工商行政管理局核準(zhǔn)辦理了注銷(xiāo)登記。陳某香作為清算組成員以及原中紡公司董事會(huì)成員在《公司清算報(bào)告》中簽字確認(rèn)原中紡公司已清算完畢。《中華人民共和國(guó)公司法》要求清算組應(yīng)當(dāng)通知債權(quán)人，并在報(bào)紙上進(jìn)行公告，僅履行刊登公告義務(wù)尚不構(gòu)成對(duì)債權(quán)人的有效通知。因此原中紡公司清算組雖然在報(bào)紙上刊登了公告，但沒(méi)有提供證據(jù)證明已書(shū)面通知債權(quán)人龍生公司有關(guān)公司清算及申報(bào)債權(quán)的事宜，從而導(dǎo)致龍生公司未能及時(shí)申報(bào)債權(quán)而遭受損失。因此，在原中紡公司已經(jīng)注銷(xiāo)的情況下，原審判決認(rèn)定由原中紡公司清算組成員陳某香在接受原中紡公司資產(chǎn)范圍內(nèi)對(duì)涉案?jìng)鶆?wù)承擔(dān)民事責(zé)任并無(wú)不當(dāng)。陳某香關(guān)于已履行清算通知義務(wù)的再審申請(qǐng)理由亦不能成立。

我們提醒注意，在公司解散清算過(guò)程中，清算組成員應(yīng)務(wù)必依照法定程序書(shū)面通知已知債權(quán)人，建議在通知中寫(xiě)明公司清算的依據(jù)、債權(quán)申報(bào)的具體規(guī)則、申報(bào)時(shí)限、申報(bào)需提交的材料及文件等。

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